为何贿赂与腐败问题应成为尽职核查的重点？

您谨慎地检查着合同金额，反复仔细阅读合同条款直到筋疲力尽，最后笃定地在虚线上签字，宣告交易达成。

快进到几年之后，问题开始浮现。财务数据不符合预期，企业遭受巨额损失。到底是哪里出了问题？您开始调查并了解到一些早该知道的事情：销售团队行贿，采购团队收受回扣，HR团队将政客和富商的裙带关系安排进公司……

尽管这些问题看似牵强而遥远，但如果没有适当的尽职调查，上述情况将可能成为现实。

无论是并购交易前还是首次公开募股（IPO）前，尽职调查程序均应以反贿赂反腐败为核心。在加拿大、英国等国家《反海外腐败法》（FCPA）及其同等法案的推动下，反贿赂反腐败尽职调查在许多西方国家已成为常态。然而，在香港和中国大陆地区，许多企业缺乏关于尽职调查的了解，忽视了其实一些简单的步骤就可以使公司免遭不必要的风险。 无论财务报表看起来多么光鲜亮丽，买家都应该关注可能隐藏的潜在风险。潜藏的腐败或贿赂问题可能会影响到投资的长期盈利能力；亦或，对于涉及到美国的投资，还可能会引起美国立法机构的审查，并对其执行《反海外腐败法》。违反美国反腐败法律的责任会通过并购转移给收购方，不知情并不能成为逃避责任的理由。相反地，在并购阶段及时地发现和解决问题，则可以作为减轻罪责的考虑因素。

2017年，全球最大的零食制造商之一亿滋国际（Mondelēz International）在其收购英国糖果公司吉百利（Cadbury）后被曝违反《反海外腐败法》。吉百利的印度子公司为获取许可证向代理公司行贿，而亿滋未能在尽职调查中发现这一行为。由于亿滋初期未能发现该贿赂行为，并且在知晓此行为后并未立刻向美国证券交易监督委员会（SEC）披露，而被美国证监会指控其违反《反海外腐败法》。

与之相反，美国通信公司Harris Corporation因及时发现相关腐败行为，并配合美国证监会的调查，在其因并购而产生的《反海外腐败法》违法责任上获得赦免。Harris在收购交易后的尽职调查中发现其一家中国子公司，在被收购前曾向当地官员行贿。美国证券交易委员会在2016年的调查总结中赞扬了Harris在收购交易后采取的“及时且重要”的措施，包括开展反腐败培训、改进内部控制措施和设立举报热线机制。Harris主动向美国证券交易委员会披露其违反《反海外腐败法》的行为，因此该中国子公司的首席执行官（而非收购方Harris Corporation）受到指控。

即使未发生收购交易（例如在IPO中），若不进行谨慎的反贿赂反腐败尽职调查，公司也会构成疏忽过失。IPO前的尽职调查通常由保荐银行负责，侧重于财务健康状况和财务业绩预测。然而，鉴于贿赂或腐败行为日后曝光的风险，保荐人和承销商也应对此采取预防措施，将识别是否存在贿赂和腐败问题作为IPO前尽职调查的核心。若IPO与美国有关，例如该公司也在美国上市或在美国公开发行公司债券，相关贿赂和腐败问题可能招致关于违反《反海外腐败法》的诉讼，因此采取前述反贿赂反腐败的措施尤为重要。在最近的一宗案件中，中国香港居民何志平因代表一家中国公司向非洲方面行贿而被指控违反《反海外腐败法》。由此可见，美国法律适用范围之广可能超出许多人的预料。何先生曾是一位政客，之所以属于美国法律的管辖范围，是因为他曾经任职于某个美国非政府组织（NGO），上述贿款是通过美国的代理银行支付，因为他持有美国签证，甚至是因为他使用了在美国注册的电子邮箱帐户。

从根本上来讲，无论是在并购交易前还是在IPO前，企业都应将反贿赂反腐败作为尽职调查的核心，尽其所能保护自己。开展正式的尽职调查将使决策更为明智，并可能最终成为投资盈利或损失惨重的区别因素。

您面临的挑战：

企业可能会受低廉劳动力或原材料成本的吸引，而向同一供应链上的其他业务纵向扩张，或为赢取更广泛的客户群体，而向其他行业领域横向扩张。为助力扩张，企业可能决定上市。无论出于何种原因，企业都将面临以下几个方面的困境：

设想：哪个行业或利基市场能够带来立竿见影的竞争优势？或者，是否存在能够以有竞争力的价格收购的本土企业，以此作为扩张的“捷径”？

设想：“一带一路”倡议鼓励中国本土企业进军未曾涉足的新市场。面对全新的社会、法律及经济环境，应该如何应对文化冲击？

设想：IPO可令企业融资更为容易、并有助于声誉的提升，但同时也会使企业面临当地证券交易所的严格监管、公众监督以及更严苛的信息披露要求。如何削减编制IPO申请文件的成本？

我们的解决方案：

孙子有云：

知己知彼，百战不殆。

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