Análisis

Legal Corporativo

Boletín semanal | 5 de marzo, 2019

Venta de acciones con pacto de retroventa-frente al ejercicio del derecho de preferencia

Frente al pacto de retroventa, la Superintendencia de Sociedades manifiesta que la misma es una alternativa jurídica posible en la libre negociación de acciones, sin perjuicio de las restricciones o prohibiciones estatutarias que se puedan pactar en la venta de las mismas. Así mismo, confirma lo establecido en conceptos anteriores respecto de la naturaleza jurídica del acuerdo de retroventa, señalando que el mismo no constituye un contrato nuevo de venta sino un retracto convencional, en el que el vendedor se reserva el derecho de resolver el contrato y readquirir la cosa vendida, devolviendo el precio recibido al comprador.

De cara a la venta de acciones, señala la entidad que nada obsta para que las acciones de una sociedad por acciones simplificada puedan ser vendidas con pacto de retroventa, pudiéndose inscribir en el libro de registro de acciones el pacto de retroventa de manera que los accionistas no se vean sorprendidos por pactos previos.

En atención a lo anterior, en relación con el derecho de preferencia, se ha entendido que el mismo no se vulnera con el ejercicio del pacto de retroventa, en la medida en si se hubiere pactado derecho de preferencia en los estatutos sociales, este se debió agotar en la venta inicialmente celebrada. Así lo estableció la entidad en los siguientes términos:

“Conforme a lo anterior, queda claro que el ejercicio del derecho a favor del vendedor de recuperar la cosa vendida no viola el derecho de preferencia toda vez que el derecho de preferencia pactado estatutariamente, se debió agotar en el momento de la celebración de la compraventa que incluyó como pacto accesorio la recompra y no en el momento del cumplimiento de la misma, dado que como se ha mencionado el ejercicio del pacto accesorio no implica una nueva cesión de acciones sino es la consecuencia del cumplimiento de un pacto previo legalmente previsto.”

Superintendencia de Sociedades. Oficio 220-007458 del 14 de febrero de 2019

Superintendencia de Sociedades Oficio 220-007458 del 14 de febrero de 2019

No es viable exigir cuota de sostenimiento por acción ni establecer causales estatutarias de exclusión en una sociedad anónima

Mediante Oficio 220-003975 la Superintendencia de Sociedades resuelve el interrogante de si es posible exigir cuotas de sostenimiento por acción, frente a lo cual reitera que la realización de una empresa a través de una sociedad no implica el pago de cuotas de sostenimiento distintas al aporte de capital de los accionistas. Resalta la entidad que no resulta ajustado a las leyes comerciales imponer cargas adicionales a los accionistas relacionados con la administración de la compañía, puesto que los mismos están obligados solo al aporte de acuerdo a la suscripción, y los gastos de funcionamiento de la empresa deben estar a cargo únicamente de la compañía.

Así mismo, se expresa que dichas cuotas no hacen parte de la naturaleza del contrato social, ni responden a los fines del mismo, por lo que la entidad considera que en las sociedades anónimas no pueden obligar a sus accionistas a aportar o cancelar valores adicionales a los pagados como parte del capital suscrito.

De otro lado, la Superintendencia de Sociedades ratifica su posición respecto de la inviabilidad de pactar causales estatutarias de exclusión en una sociedad anónima puesto que, en virtud de la autonomía privada de los asociados, dichas cláusulas no resultan compatibles con la naturaleza jurídica de este tipo de sociedad. Lo anterior se fundamenta en la posición de la Corte Suprema respecto a que a todo accionista se le deben garantizar por lo menos cuatro derechos esenciales: (i) derecho a participar en utilidades, (ii) derecho a participar en el gobierno de la sociedad, (iii) derecho a recibir la parte que le corresponde en caso de liquidación de la sociedad, y (iv) derecho a negociar sus acciones, por lo que los estatutos sociales deben desarrollar estos principios y si bien pueden establecer ciertas restricciones, no debe desconocerlos de forma alguna.

Superintendencia de Sociedades. Oficio 220-003975 del 29 de enero de 2019. 

Superintendencia de Sociedades Oficio 220-003975 del 29 de enero de 2019.
¿Le pareció útil este contenido?