Análisis

Efectos Legales a tener en cuenta en la emergencia ocasionada por la propagación del Covid-19

Flash Extraordinario 

I. Introducción      

Atendiendo al llamado nacional a contener la propagación del COVID-19 en el territorio colombiano, y con el fin de flexibilizar y aliviar las cargas de las personas jurídicas y naturales, diferentes entidades, como la Superintendencia de Sociedades, la Superintendencia de Industria y Comercio, la Superintendencia Financiera, la DIAN y el Banco de la República, entre otras, han diseñado planes de contingencia encaminados al propósito mencionado. Así las cosas, procedemos a informar, a continuación, las modificaciones y aspectos más relevantes a tener en cuenta, desde el punto de vista legal, dada la coyuntura nacional mencionada. 

Nuestro análisis contemplará los siguientes aspectos

A.  Definición de Estado de Emergencia y Decreto 457 del 2020 (Aislamiento preventivo).

B.  Derecho Corporativo.

C.  Derecho Cambiario.

D.  Protección al Consumidor y Tratamiento de Datos Personales.

E. Régimen contractual(público y privado).

 

II.  Desarrollo de los aspectos enunciados 

A.   ESTADO DE EMERGENCIA Y DECRETO 457 DEL 2020 (AISLAMIENTO PREVENTIVO).

Debido a la emergencia sanitaria derivada de la llegada y propagación del COVID-19, el presidente Iván Duque decretó Estado de Emergencia, basado en la facultad que le otorga el artículo 215 de la Constitución Política. Esta medida implica un estado de excepción en el cual el Presidente de la República podrá expedir normas a través de decretos legislativos de forma directa, es decir, sin que tengan que ser antes aprobadas por el Congreso de la República. En este sentido, se amplían las facultades del Presidente y se acelera la posibilidad de tomar decisiones, no obstante, estas solo podrán estar relacionadas con el tratamiento de la emergencia y no podrán inmiscuirse en otro tipo de ámbitos, ni modificar la Constitución misma o afectar derechos fundamentales.

En principio, el estado de emergencia solo durará treinta (30) días y podrá
prorrogarse por sesenta (60) días más. Igualmente, los decretos serán transitorios y válidos únicamente durante el estado de emergencia, pues solo
podrán integrarse como normas en caso de que el Congreso posteriormente lo
apruebe.

Mediante Decreto 457 del 2020, bajo el Estado de Emergencia declarado, el Presidente de la República en uso de sus facultades, decretó, ordenar el aislamiento preventivo obligatorio de todas las personas a partir de las cero horas (00:00 am) del 25 de marzo de 2020, hasta las cero horas (00:00 am) del 13 de abril de 2020. Por lo cual, únicamente podrán transitar por el territorio colombiano, las personas que se encuentren bajo alguna de las excepciones mencionadas en el artículo No. 3 del mismo decreto.

La violación o incumplimiento de la medida de aislamiento ordenada mediante el presente decreto, pueden generar multas de hasta 10.000 SLMLMV o la privación de la libertad de 4 a 8 años.  

A.  DERECHO CORPORATIVO 

1.  RENOVACIÓN MATRÍCULA MERCANTIL, RUNEOL Y RUP

Con la expedición del Decreto 434 del 19 de marzo de 2020, se extendieron los
plazos de renovación de matrícula mercantil, la afiliación a las Cámaras de Comercio, el RUNEOL y demás registros que integran el Registro Único Empresarial y Social- RUES hasta el tres (3) de julio de 2020.

Igualmente, la renovación del Registro Único de Proponentes (RUP), requisito de inscripción para quienes estén interesados en participar en procesos de contratación estatal, quedó aplazada con fecha límite del cinco (5) de julio de 2020, día en que se deberá presentar toda la información necesaria para la renovación del mismo.

2.  REUNIONES ORDINARIAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS - CIRCULAR
EXTERNA 100-00004 DE 2020

De acuerdo con el Artículo 5 del Decreto 434 de 2020, las reuniones ordinarias de asamblea de accionistas de que trata el artículo 422 del Código de Comercio podrán efectuarse hasta dentro del mes siguiente a la finalización de la emergencia sanitaria declarada en el territorio nacional.

Mediante Circular Externa 100-00004 del 24 de marzo de
2020, la Superintendencia de Sociedades estableció las siguientes reglas:

a.  Convocatoria pendiente: Las sociedades supervisadas que no hayan convocado a la reunión ordinaria del máximo órgano social, podrán optar por acogerse al nuevo plazo previsto en el Decreto 434 de 2020 para realizar la reunión ordinaria del ejercicio 2019.

b.  Convocatoria realizada pero devenida imposible: Las sociedades supervisadas que en los términos de la Circular Externa 100-00002 de 2020, no hayan podido o no puedan reunirse por haberse presentado una imposibilidad para hacerlo, deberán realizar la nueva convocatoria acogiéndose a lo previsto por el Decreto 434 de 2020. 

c.  Convocatoria realizada, pero en la que se pretende hacer uso del plazo señalado en el Decreto 434 de 2020: Las sociedades que hayan realizado una convocatoria para la reunión ordinaria podrán en todo caso decidir aplazar la fecha de la reunión ordinaria y realizarla acogiéndose a lo previsto en el artículo 5 del Decreto 434 de 2020. En ese sentido, deberán enviar una comunicación a los socios informando que la reunión se va a aplazar y se han acogido al nuevo plazo, haciéndolo por el mismo medio que utilizaron para la convocatoria.

c. Para los casos en los cuales los supervisados se hayan acogido a lo previsto en el Decreto 434 de 2020, se deberá convocar a la reunión una vez superada la situación de emergencia sanitaria y permitir el ejercicio del derecho de inspección correspondiente. Si ha transcurrido un mes, contado a partir del levantamiento de la emergencia sanitaria, sin que se haya convocado a la reunión ordinaria, el máximo órgano social podrá reunirse por derecho propio el primer día hábil siguiente al vencimiento de dicho plazo.

3.  PRESENTACIÓN DE ESTADOS FINANCIEROS ANTE LA SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

Por medio de circular emitida el 17 de marzo de 2020, la Superintendencia de Sociedades, modifico el plazo de presentación de estados financieros ante esta entidad para las compañías que tuvieran esta obligación. Así las cosas, los plazos de presentación de estados financieros fueron modificados en las siguientes condiciones: 

Último dos dígitos del NIT Plazo máximo para el envío de información año 2020 Último dos dígitos del NIT Plazo máximo para el envío de información año 2020
01 - 05 Martes 14 de abril 51 - 55 Martes 28 de abril
06 - 10  Miércoles 15 de abril 56 - 60 Miércoles 29 de abril
11 - 15 Jueves 16 de abril 61 - 65 Jueves 30 de abril
16 - 20 Viernes 17 de abril 66 - 70 Lunes 4 de mayo 
21 - 25 Lunes 20 de abril 71 - 75 Martes 5 de mayo
26 - 30 Martes 21 de abril  76 - 80 Miércoles 6 de mayo
31 - 35 Miércoles 22 de abril 81 - 85 Jueves 7 de mayo
36 - 40 Jueves 23 de abril  86 - 90 Viernes 8 de mayo
41 - 45 Viernes 24 de abril  91 - 95 Lunes 11 de mayo 
46 - 50 Lunes 27 de abril 96 - 00 Martes 12 de mayo

 

4.  TRÁMITES VIRTUALES CÁMARA DE COMERCIO DE BOGOTÁ

Dando cumplimiento a las disposiciones del Gobierno Nacional, a partir del 24 de marzo, ninguna de las sedes de la Cámara de Comercio de Bogotá estará abierta para prestar servicios al público. Sin embargo, la entidad permite la inscripción de documentos de manera virtual, a través de la página www.ccb.org.co.

C. DERECHO CAMBIARIO

Por medio de la resolución 000027 del 25 de marzo de 2020 y de forma transitoria por la situación actual del COVID-19, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales ha prorrogado en materia cambiaria, los términos para la presentación de la información exógena cambiaria del primer trimestre del año 2020, que inicialmente tenía como última fecha de vencimiento el 29 de abril de 2020. Mediante la presente resolución, la DIAN corrió para el último día hábil del mes de mayo de 2020 (29 de mayo) la presentación de la información exógena cambiaria del primer trimestre de 2020.

Adicionalmente, respecto a la canalización de divisas a través de intermediarios del mercado cambiarios, la Superintendencia Financiera de Colombia ha indicado el pasado 23 de marzo de 2020 que el sistema financiero continuará operando de manera habitual.

B.  PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR Y RÉGIMEN DE TRATAMIENTO DE DATOS PERSONALES

La Superintendencia de Industria y Comercio, por su parte, expidió la Resolución 11790 de 2020, en la cual establece la suspensión de términos señalada en los nuevos términos de actuaciones jurisdiccionales de protección al consumidor, infracción de derechos de propiedad industrial y competencia desleal. Asimismo, habilitó, a través de dos Resoluciones -111792 y 11927-, los diferentes canales electrónicos para su continuo funcionamiento. De este modo, la Oficina Virtual de Propiedad Industria (SIPI) mantendrá su funcionamiento para permitir hacer consultas de expedientes, radicar solicitudes y documentos virtualmente.

1.   PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR

La Superintendencia de Industria y Comercio, puso a disposición de todos los consumidores del país una plataforma móvil para denunciar irregularidades, canales virtuales para llevar a cabo denuncias, especialmente aquellas que versen sobre posibles especulaciones o acaparamiento de productos.

Igualmente, la SIC desarrolló un APP para que los consumidores en tiempo real, puedan denunciar el abuso en los precios. Para descargar el APP hay que ingresar al siguiente Link:  https://www.sic.gov.co/descargue-la-app-de-pqrfs.

Finalmente y con el propósito de evitar que, como consecuencia del surgimiento del COVID-19 y por ende, el crecimiento del consumo masivo de alimentos y productos de primera necesidad por parte de la población, los productores y distribuidores de los mismos abusen de esta situación para llevar a cabo un alza en los precios, la Fiscalía General de la Nación y la Superintendencia de Industria y Comercio firmaron un acuerdo con el fin de compartir, entre las mismas, información encaminada a controlar esta situación. El Fiscal General de la Nación, Francisco Barbosa, sostuvo que se impondrán sanciones penales, a quienes intenten aprovechar la presente situación, para realizar un alza en los productos ofrecidos a los consumidores.

2.  PROTECCIÓN DE DATOS

En materia de protección de datos, la SIC también ha diseñado un esquema especial de protección de información a pacientes con coronavirus, de modo que esta pueda ser mantenida en reserva para evitar casos de estigmatización y posibles agresiones.

Adicionalmente, la Superintendencia de Industria y Comercio, en Circular Externa 001, expedida el 23 de marzo de 2020, dispuso que no será necesario solicitar autorización para tratar datos personales cuando se presenten situaciones de urgencia médica o sanitaria. Igualmente, estableció que la información recolectada podrá ser entregada a entidades públicas o administrativas en el ejercicio de sus funciones legales, con el fin de utilizarlos para implementar medidas para prevenir, controlar o tratar la propagación del COVID-19.

C. RÉGIMEN CONTRACTUAL 

1.   Contratación Pública

La Agencia Nacional de Contratación Pública – Colombia Compra Eficiente- expidió el 19 de marzo de 2020 un concepto que permite dilucidar la forma idónea para solucionar problemas de contratación estatal ocasionados por el COVID-19. En esta medida, el concepto establece la posibilidad de llevar a cabo contratación directa por la existencia de urgencia manifiesta y la ejecución de licitaciones públicas a través de audiencias virtuales o, en caso de que sea necesario, suspender las mismas por razones de fuerza mayor cuando no se tengan las condiciones ni tecnología que permita la garantía de los principios de la contratación estatal como la pluralidad de oferentes, la libre concurrencia y transparencia.

2.  Contratación Privada

El COVID-19 en Colombia sin duda está generando dificultades en el cumplimiento de las obligaciones contractuales de algunas compañías y personas naturales.  Derivado de lo anterior, si bien su aplicabilidad hay que analizarla caso por caso, es pertinente mencionar que en Colombia existen figuras tales como: 

a.  Fuerza Mayor 

La fuerza mayor debe entenderse como un evento, situación o acontecimiento que es, simultáneamente, imprevisible, irresistible e inevitable, por lo tanto, al presentarse se configura como una excepción a la obligación que suele surgir de la responsabilidad contractual.

Es probable que, ante la situación actual, diferentes relaciones contractuales
puedan verse interrumpidas, suspendidas o terminadas por el reconocimiento de este evento como fuerza mayor. Lo anterior, teniendo en cuenta que, si bien hay ciertos sectores donde es posible continuar ejecutando contratos y obligaciones, existen otros en los cuales, tanto la propagación del virus como la medida de aislamiento, imposibilitan completamente su cumplimiento. Nuestra recomendación es hacer un análisis de cada caso específicamente. 

b.  Teoría de la imprevisión

La teoría de la imprevisión está contenida en el artículo 868 del código de comercio y establece que cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles, posteriores a la celebración de un contrato de ejecución sucesiva, periódica o diferida, alteren o agraven la prestación de futuro cumplimiento a cargo de una de las partes, en grado tal que le resulte excesivamente onerosa, podrá ésta pedir su revisión.

En dicho caso un juez de la republica  podría  examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato y ordenará, si ello es posible, los reajustes
que la equidad indique; en caso contrario, el juez decretará la terminación del contrato.

Es posible que derivado de la situación actual, se generen una excesiva carga para alguna de las partes, que amerite revisar el equilibro económico del contrato.

c.  Fusiones y adquisiciones - M&A

Finalmente, en materia de fusiones y adquisiciones (M&A) también existe un gran impacto, teniendo en cuenta que se está registrando una disminución considerable en el número de transacciones. Ahora bien, sin duda las clausulas MAC (“Material Adverse Changes”), analizar exclusiones y definir la asunción del riesgo van a jugar un rol fundamental en el desarrollo de las transacciones ante la coyuntura del COVID19.

III. CONCLUSIONES FINALES

Como se analizó durante el presente artículo, el surgimiento del COVID-19, ha tenido amplió impacto en las distintas instituciones y las obligaciones legales que de las mimas emanan.  Así las cosas, continuaremos enviando comunicaciones informando sobre el desarrollo de estas nuevas reglamentaciones y apoyando a nuestros clientes, en la adaptación de sus actividades comerciales a estas nuevas condiciones que enfrente el planeta, como consecuencia del mencionado virus. 

Contáctenos

Juan Germán Osorio

Socio Legal

josorio@deloitte.com

 

Esteban Jiménez

Gerente Legal

estjimenez@deloitte.com

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