Análisis

Mecanismos de protección para los accionistas y los emisores de valores

El Código de Comercio señala algunos mecanismos de protección de los accionistas como el reparto de utilidades, el derecho de retiro, la acción social de responsabilidad, divulgación de acuerdos entre accionistas, entre otros aspectos. Adicionalmente, para las sociedades que tienen sus títulos inscritos en el Registro Nacional de Valores y Emisores, los accionistas cuentan con mecanismos adicionales de protección, tales como normas sobre oferta pública e información relevante, facultades jurisdiccionales de la Superintendencia Financiera de Colombia para la protección de accionistas minoritarios, entre otros.

El Código de Comercio señala algunos mecanismos de protección de los accionistas como el reparto de utilidades, el derecho de retiro, la acción social de responsabilidad, divulgación de acuerdos entre accionistas, entre otros aspectos. Adicionalmente, para las sociedades que tienen sus títulos inscritos en el Registro Nacional de Valores y Emisores, los accionistas cuentan con mecanismos adicionales de protección, como lo son por ejemplo, las normas de oferta pública e información relevante –Decreto 2555 de 2010-; así como las facultades jurisdiccionales que tiene la Superintendencia Financiera para la protección de los accionistas minoritarios –Ley 446 de 1998-, consideraciones de propuestas de accionistas que representen el 5% de las acciones suscritas por parte de la Junta Directiva, solicitud de auditorías especializadas –Ley 964 de 2005-, entre otros.

ALGUNOS MECANISMOS DE PROTECCIÓN:

a. Reparto de utilidades: 

Por lo menos deberá distribuirse el 50% de las utilidades en sociedades diferentes de las anónimas y el 70% en las sociedades anónimas, en el evento en que se quiera distribuir menos del porcentaje señalado se requiere de una mayoría especial para su aprobación correspondiente al 78% de las acciones o cuotas de interés representadas en la reunión.

b. Derecho de retiro: 

El derecho de retiro busca que frente a unas específicas determinaciones de gran trascendencia que eventualmente puedan afectar los intereses de los accionistas, los socios ausentes o disidentes tienen la posibilidad de separarse anticipadamente de la sociedad, con el consiguiente reembolso de su aporte.

El derecho de retiro procede cuando la transformación, fusión o escisión impongan a los socios una mayor responsabilidad o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales (disminución del porcentaje de participación, disminución del valor patrimonial de la acción y limitación o disminución del valor patrimonial de la acción), o cuando la sociedad va a realizar una cancelación voluntaria de la inscripción de sus acciones en el Registro Nacional de Valores y Emisores.

El derecho de retiro solo puede ser ejercido por los socios ausentes o disidentes de la respectiva reunión, dentro de los 8 días siguientes a la fecha en la cual se adoptó la respectiva decisión.

c. Acción social de responsabilidad: 

La acción social de responsabilidad, es una acción o actuación dirigida contra el administrador o administradores que con su cuya conducta violatoria de la  ley y/o  los estatutos sociales han causado un perjuicio a la sociedad, a los socios y/o a terceros

La acción social de responsabilidad contra los administradores corresponde a la compañía, previa decisión de la asamblea general, que podrá ser adoptada aunque no conste en el orden del día. En este caso, la convocatoria podrá realizarse por un número de socios que represente por lo menos el veinte por ciento de las acciones en que se halle dividido el capital social.

La decisión se tomará por la mitad más una de las acciones representadas en la reunión e implicará la remoción del administrador.

Sin embargo, en el evento en que una vez adoptada la decisión por la asamblea no se inicie acción social de responsabilidad dentro de los tres meses siguientes, ésta podrá ser ejercida por cualquier administrador, el revisor fiscal o por cualquiera de los socios en interés de la sociedad. En este caso los acreedores que representen por lo menos el cincuenta por ciento del pasivo externo de la sociedad, podrán ejercer la acción social siempre y cuando el patrimonio de la sociedad no sea suficiente para satisfacer sus créditos.

d. Emisores de Valores

Para los emisores de valores:

La Ley 446 de 1998 prevé que todo accionista que no represente más del 10% de las acciones en circulación y que no tenga representación en la administración de la sociedad, podrá acudir a la Superintendencia Financiera de Colombia, cuando considere que sus derechos han sido vulnerados directa o indirectamente como resultado de las actuaciones de la Junta Directiva, Asamblea de Accionistas o los representantes legales de la sociedad.

La Ley 964 de 2005 señala lo siguiente: i) Propuestas a la Junta Directiva: un número plural de accionistas que represente por lo menos el 5% de las acciones suscritas en la sociedad, podrá presentar propuestas y peticiones a la Junta Directiva siempre que estas no se traten sobre secretos industriales o información estratégica; y ii) Auditorías especializadas: un número plural de accionistas que represente por lo menos el 5% de las acciones suscritas en la sociedad podrá solicitar a su costa que se lleve a cabo una auditoría especializada, sobre los documentos autorizados por el Código de Comercio, siempre que su realización sea debidamente fundamentada. Estas auditorías no podrán versar sobre documentos de carácter reservado, ni sobre materias auditadas por el Revisor Fiscal. Frente al 5% previsto para las auditorías, la sociedad podrá determinar un porcentaje inferior en función de su estructura de capital.  

El Decreto 2555 de 2010 en relación con la información relevante establece quiénes serán los responsables de establecer mecanismos de revelación, así como brindar a los accionistas y al mercado toda la información de interés de forma permanente, oportuna y actualizada, en relación con la situación jurídica, contable, financiera y en general de toda la información de interés, con el fin de que esta les sea presentada y divulgada de forma veraz, clara y suficiente, de tal forma que un inversionista prudente y diligente la tenga presente al momento de tomar sus decisiones de inversión.

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