Análisis

Regulación General en materia de Gobierno Corporativo

Tanto los emisores de valores como los que no lo son emisores de valores deben dar cumplimiento a lo previsto en el Código de Comercio y en la Ley 222 de 1995 en relación con aspectos de Gobierno Corporativo tales como convocatorias a las asambleas de accionistas, derechos de los accionistas, responsabilidad de los administradores, entre otros aspectos. 

Ahora, además de esas normas, los emisores de valores deben dar cumplimiento disposiciones adicionales tales como las previstas en la Ley 964 de 2005 en relación con los miembros independientes de la Junta Directiva, la prohibición del Representante Legal de ser el presidente de la Junta Directiva, entre otros. 

No emisores de valor

La legislación colombiana en materia comercial, a saber, Código de Comercio y la Ley 222 de 1995 ha establecido unos parámetros y principios en materia de gobierno corporativo, tales como: derecho de voto de los asociados, tratamiento a las utilidades como mecanismo de protección a los socios, forma de realizar las convocatorias para las reuniones, los deberes y responsabilidades de los administradores, entre otros aspectos importantes para su regulación.

Ahora bien, es preciso indicar que las sociedades del sector real que no son emisores de valores deben dar cumplimiento a lo previsto en el Código de Comercio y la Ley 222 de 1995. Sin  embargo, no existe respecto de las mismas un Código País en donde se establezcan medidas de adopción voluntaria que las mismas puedan tomar como lineamientos. Así las cosas, estas entidades en sus estatutos sociales y reglamentos definen su gobierno corporativo.

Emisores de Valor

Adicional a la normativa existente en materia mercantil, los emisores de valores deben tener en cuenta las siguientes disposiciones en relación con el Gobierno Corporativo.

  • Decreto 2555 de 2010 – Información Relevante – Antes se encontraba regulada en la Resolución 400 de 1995

La información relevante, es aquella  que todo emisor de valores deberá divulgar de forma veraz y oportuna al mercado  a través de la página de internet de la Superintendencia Financiera y en ese sentido, comprende toda situación que un experto prudente y diligente tomaría en cuenta al momento de comprar o vender o al momento de ejercer sus derechos políticos, relacionada con el emisor o su emisión.

Algunos ejemplos de información relevante son: Citación a asamblea de accionistas, principales decisiones adoptadas por la asamblea general de accionistas y la junta directiva, fusiones, escisiones, entre otros.

  • Ley 446 de 1998 – Protección Accionistas Minoritarios

El artículo 141 de la mencionada ley prevé la protección de los accionistas minoritarios que representen menos del 10% de las acciones en circulación o suscritas y que no tengan representación dentro de la administración de la sociedad. Evento en el cual podrán acudir ante la Superintendencia Financiera cuando consideren que sus derechos han sido lesionados por las decisiones de la Asamblea General, la Junta Directiva o el Representante Legal.

  • Ley 964 de 2005 – Ley de Mercado de Valores


Los Acuerdos entre accionistas deben ser divulgados al mercado de valores para que produzcan efectos frente a la sociedad, los accionistas y terceros, salvo que la Superintendencia autorice lo contrario.

  • Responsabilidad del Representante Legal:
  • El Representante Legal es responsable del mantenimiento y establecimiento de adecuados sistemas de revelación y control de información financiera.
  • Consideraciones en cuanto a la Junta Directiva
    • Mecanismos de elección diferentes a cociente electoral.
    • Mínimo 5 miembros y máximo 10 principales.
    • 25% de los miembros deben ser independientes.
    • Suplentes Personales.
    • Representante legal no puede ser presidente de la Junta Directiva.
  • Comité de Auditoría.
    • Mínimo 3 miembros de la junta directiva.
    • Deben pertenecer todos los independientes.
    • Presidente debe ser independiente.
    • Funciones
      • Supervisar el cumplimiento del programa de auditoría interna.
      • Velar porque la preparación, presentación y revelación de la información financiera.
      • Estudiar y analizar los estados financieros antes de ser presentados a consideración de la Junta Directiva y del máximo órgano social.
  • Nuevo código país (Circular Externa 028 de 2014)

El Nuevo Código País está integrado por 33 Medidas, las cuales agrupan hasta 148 recomendaciones que pueden ser adoptadas voluntariamente por los emisores de valores en materia de: (i) Derechos y trato equitativo de los accionistas, (ii) Asamblea General de Accionistas, (iii) Junta Directiva,(iv) Arquitectura de Control, y (v) Transparencia e Información Financiera y no Financiera. Así mismo, prevé la obligación para los emisores de valores de remitir una encuesta anual que debe ser publicada en la página de internet de la Superintendencia Financiera, y en la cual se detalla si se aplican o no las medidas y el por qué –principio cumpla o explique.

  • Características y Objetivos
    • Pasar de códigos formales a un verdadero esquema de Gobierno Corporativo.
    • Crear convicción acerca de las bondades del gobierno corporativo en el mercado de valores.
    • Eliminar asimetrías en materia de Gobierno Corporativo.
    • Alcanzar esquemas de autocontrol.
  • Contenido: en total son 33 medidas, divididas en 5 grandes grupos: 
    • Derechos y trato equitativo de los accionistas.
    • Asamblea General de Accionistas.
    • Junta Directiva.
    • Arquitectura de Control.
    • Transparencia e información financiera y no financiera.

A cada uno de estos grupos lo antecede una explicación de cada una de las medidas:

  • Encuesta de mejores prácticas:
    • Mecanismo que abarca la totalidad de las medidas establecidas en el Código País.
    • Permite que el mercado conozca la adopción o no de dichas medidas y la explicación de las razones por las cuáles el respectivo emisor no adoptó tal medida. Adicionalmente, se debe indicar cuando se adoptó la respectiva medida y en qué consiste.
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