Análisis

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Boletín semanal | 1 de diciembre, 2020

El Consejo de Estado unificó unifico su tesis en relación con la compensación de pérdidas fiscales de sociedades fusionadas

Con ocasión de un proceso de nulidad y restablecimiento del derecho entre una sociedad y la DIAN, el Consejo de Estado se propuso unificar los criterios relativos a la procedencia de la compensación de pérdidas fiscales en relación con sociedades fusionadas o escindidas, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 147 del Estatuto Tributario (en adelante “E.T.”).  

Sobre la discusión particular, dicha Colegiatura confirmó la sentencia de primera instancia al considerar que la demandante NO podía aplicar el inciso primero del artículo 147 del E.T., pues ello se constituía como una falta a la neutralidad fiscal y a los principio de equidad y justicia tributaria, en el entendido que compensó pedidas superiores al porcentaje con que participó en el patrimonio de la sociedad que resultó del proceso de fusión, desconociendo los efectos que tal mecanismo generó en su patrimonio.  

Al efecto, según el Alto Tribunal, lo que debía hacer la actora era aplicar el inciso segundo del artículo ibídem, esto es, “limitar la compensación de sus pérdidas fiscales al porcentaje de participación patrimonial que tuvo en el patrimonio de la sociedad que resultó de la fusión (4.39%), lo cual consulta loa principios de justicia, equidad y neutralidad tributaria, así como su realidad económica”.  

En conclusión, el Alto Tribunal precisó que no se puede desconocer el derecho que le asiste a las sociedades absorbentes de compensar sus propias pérdidas, advirtiendo que, en principio, estas sociedades no pueden compensar sus pérdidas fiscales de ejercicios anteriores en los términos del inciso primero del artículo 147 del E.T., por lo efectos jurídicos que la fusión genera en su estructura societaria, como lo es el incremento patrimonial que afecta la neutralidad entre las perdidas y rentas liquidas, pero que sí pueden ser compensadas en los términos del inciso segundo, limitando la compensación al porcentaje de participación en el patrimonio de la compañía resultante de la fusión, evitando la obtención de beneficios fiscales ajenos a su realidad económica.  

Consejo de Estado, Sección Cuarta - Sentencia del 29 de octubre de 2020, Rad. 2015-00500 (23419)

Consejo de Estado, Sección Cuarta - Sentencia del 29 de octubre de 2020, Rad. 2015-00500 (23419)
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