Perspectivas

Retos para el fideicomiso de construcción de la vía San José San Ramón

Por: German Brenes Roselló

Blog Legal

Gerente de Servicios Legales, Deloitte Costa Rica

Con profunda satisfacción social en días pasados, la Asamblea Legislativa ha dado el primer paso para la conformación de un Fideicomiso cuya función primordial será la planificación, diseño, financiamiento, construcción operación y mantenimiento del principal corredor vial de nuestro país. Luego de invertir durante varias décadas una infinidad de recursos y esfuerzos esperamos todos sea esta la solución definitiva.

Claro, debemos aprender de las lecciones pasadas y no creer que basta la aprobación legislativa del contrato de fideicomiso para ver materializado el éxito del proyecto como por arte de magia. Es cierto que se ha dado un paso importante y complejo pero quedan tareas relevantes a las cuales muchos actores deben atender con empeño, seriedad y objetividad sobre una base técnica y jurídica sólida, que no pierda de vista la relevancia de una correcta gestión.

A partir del texto de proyecto y con una mirada en el horizonte de las experiencias nacionales pasadas, considero relevante que a partir de ahora se trace un plan de vuelo sobre ciertas tareas relevantes que me permito sintetizar.

Adecuada génesis del negocio

Es fundamental establecer los cimientos técnicos, jurídicos y primordialmente de gestión que garanticen el lanzamiento de un proyecto maduro, bien pensado y consolidado que deje poco o nada a la improvisación en la fase ejecución contractual. 

Ello parte de la selección de un Banco fiduciario dotado de las herramientas de gestión y fiscalización lo suficientemente fuertes para trascender la mera administración de recursos financieros. La viabilidad de los esquemas de financiamiento basados en un modelo financiero adecuado, así como un diseño técnico sólido son piezas claves para el arranque de un proyecto exitoso.

De igual manera es vital una Administración con un papel protagónico como patrocinador del proyecto y no mero testigo pasivo del papel del fideicomiso.

Equilibrada distribución de riegos

Los complejos proyectos de obra pública requieren desde la misma conceptualización del negocio una identificación de los riesgos, es decir aquellos factores que inciden en el éxito o fracaso de la obra, como pueden ser los geológicos (mayores excavaciones, aparición de problemas en el suelo, reforzamientos no previstos, entre otros) los financieros (variaciones normales y anormales en los costos de construcción) ambientales (medidas de mitigación de los impactos ambientales) de financiamiento (obtención de los créditos) y otros más. Pero no basta solamente su identificación si no que es vital hacer una distribución razonable y proporcionada entre el Estado y el futuro contratista.

Manejo de los interesados (stakeholders)

Este proyecto no podrá ser gestionado en soledad por el fideicomiso, si no que requiere de la participación de una sinnúmero de actores sociales e institucionales, con tareas y finalidades distintas, llamados en el argot de Administración de proyectos stakeholders, por lo cual es vital definir un plan serio y formal para identificar a esos interesados, determinar sus tareas, así como hacer un plan de sensibilización y de identificación previa de plazos y mecanismos para abordar posibles incidencias.

Para determinar el impacto de este plan de manejo, basta hacer un breve listado de los principales actores que tendrán participación a partir de ahora: la Autoridad Reguladora de Servicios Públicos, en la aprobación del modelo tarifario, la Contraloría General de la República en el refrendo del contrato de fideicomiso (igualmente debería aclararse sus alcances en cuanto al régimen recursivo) la Secretaría Técnica Ambiental en relación con la aprobación ambiental correspondiente, la Defensoría de los Habitantes en cuanto a la selección de los ciudadanos que integrarán el órgano de fiscalización, la Procuraduría General de la República y los Tribunales de Justicia, en cuanto al trámite de las expropiaciones, la Banca en condición de financista, las Instituciones Públicas encargadas de la relocalización de servicios, el LANAME como protagonista técnico esencial en la idoneidad de las soluciones técnicas, entre muchos otros.

Viabilidad económica y social del financiamiento

Es esencial una quirúrgica ingeniería financiera del proyecto, con la finalidad de lograr su bancabilidad y sobre esa base alcanzar una estructura tarifaria al costo, tal como lo establece la ley de aprobación del fideicomiso y socialmente aceptada por los usuarios.

Manejo del concurso

De acuerdo con el texto de la ley, para las contrataciones es necesario respetar los principios de contratación administrativa, lo cual se traduce en el trámite de un concurso bien gestionado, es decir, basado en un cartel claro, objetivo y completo, del cual se derive un contrato en iguales condiciones, con claridad en sus alcances y tramitado en tiempos razonables y oportunas.

Un elemento ideal es la incorporación del borrador del contrato como pieza esencialmente invariable para evitar una tardía fase de ajuste de condiciones contractuales una vez que se cuenta con un acto de adjudicación firme, lo cual evita retrasos y modificaciones improcedentes en el acuerdo contractual.

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