Как компании могут снизить риски в условиях форс-мажора

Обстоятельства, которые так стремительно захватили весь мир в свою власть, повлияли и на нашу страну. Их влияние не ограничивается одним регионом или одной сферой экономики - оно повсеместно. В создавшихся условиях бизнес оказался наиболее подвержен рискам, ведь для многих неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих договорных обязательств стало неизбежным, что влечет серьезные потери для предпринимателей.

Возможно ли избежать признания нарушения договорных обязательств и пережить данную ситуацию без ущерба для бизнеса или хотя бы минимизировать убытки? Гражданское законодательство РК определяет несколько положений, которые могут быть применимы в текущей ситуации.

Одной из возможностей является применение положения о форс-мажорных обстоятельствах, которому при обычных обстоятельствах не уделяется большое внимание. Законодательство РК не содержит определения форс-мажорных обстоятельств, однако устанавливает определение непреодолимой силы как чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (стихийные явления, военные действия и т.п.).

Отметим, что законодательство не содержит исчерпывающего списка обстоятельств, которые могут быть признаны непреодолимой силой. Такие обстоятельства обычно уточняются в договорных положениях.

Важно, что для применения данной нормы необходимо учитывать несколько факторов:

• Обстоятельство должно иметь исключительный характер, т.е. такое обстоятельство не должно быть в порядке нормы; а также должно быть неизбежно, т.е. никак неминуемо стороной договора;

• Должна быть причинно-следственная связь между обстоятельствами и фактом неисполнения/ненадлежащего исполнения договорных обязательств. Таким образом, именно такие обстоятельства должны прямо служить препятствием для исполнения обязательств;

• Должник, т.е. сторона, не исполнившая либо ненадлежащим образом исполнившая обязательства, должна доказать наличие таких обстоятельств. В настоящее время функции по свидетельствованию обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), обстоятельств Hardship, осуществляются ТОО «Внешнеторговая палата Казахстана»;

• Данное освобождение от имущественной ответственности применимо лишь для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, т.е. только при нарушении договорных обязательств в рамках деятельности, направленной на получение дохода.

На сегодняшний день, согласно информации на сайте Национальной палаты предпринимателей, казахстанские предприниматели, не имеющие возможности выполнять договорные обязательства в связи с пандемией могут обратиться в дочернюю компанию НПП «Атамекен», чтобы засвидетельствовать форс-мажор.

Таким образом, текущая ситуация признается форс-мажорным обстоятельством согласно сообщению НПП, но следует помнить, что освобождение от ответственности на основании такого свидетельства может быть применено только при наличии всех вышеуказанных факторов и должно быть рассмотрено индивидуально в каждом случае.

Например, всем известный финансовый кризис 2008 повлек за собой множество судебных разбирательств, исход которых был различным - от признания финансового кризиса форс-мажором и, соответственно, освобождения сторон от ответственности до непризнания финансового кризиса как обстоятельства непредвиденного и непредотвратимого, при котором экономические условия являлись лишь предпринимательским риском.

Важно как можно раньше начать реагировать на сложившуюся ситуацию. Так, после внимательного изучения положений ваших договоров и в случае если ваша ситуация содержит все вышеуказанные факторы, необходимо предпринять действия по уведомлению второй стороны договора о наступившем форс-мажоре. Зачастую согласно договорам отсутствие уведомления второй стороны договора о наступивших обстоятельствах непреодолимой силы лишает сторону права ссылаться на такие обстоятельства, что учитывается судами при разрешении споров.

Кроме того, законодательством определено, что к обстоятельствам непреодолимой силы не относится отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, работ или услуг. Такая норма также может привести к различного рода толкованиям и спорам, например, в ситуациях, когда отсутствие товаров на рынке было обусловлено форс-мажорными обстоятельствами. Полагаем, что в данном случае немаловажную роль сыграет тот факт, возможно ли было предусмотреть такие обстоятельства на момент заключения договора.

В рамках сложившейся ситуации одним из вариантов может быть прекращение обязательств на основании невозможности исполнения по обстоятельствам, за которые стороны не отвечают. Данная норма законодательства является диспозитивной, и она не будет применима, если стороны предусмотрели какой-либо иной порядок разрешения таких ситуаций в договоре, либо иной порядок предусмотрен в специальной норме законодательства.

В случае же если вы, проанализировав договор и законодательство, пришли к выводу, что в отношении вас не предусмотрено особого порядка исполнения таких обязательств и ответственности, появляется возможность применить эту норму. Кроме того, прекратить обязательство можно на основании акта государственного органа, если такой акт приводит к невозможности исполнения обязательства. Эту норму можно использовать и для частичного прекращения обязательства в зависимости от того, на что именно распространяется и чему препятствует сила акта.

Если обе стороны согласны, полагаем, лучше оформить такую договоренность письменно, например, в дополнительном договоре, договоре о расторжении.

Пандемия, как уже понятно, не только влияет на наше настоящее, но непременно внесет свои коррективы в будущее. И чтобы комфортней перенести последствия, рекомендуем бизнесу как можно раньше начать диагностику своих договоров, выявить очаги влияния «вируса» и разработать стратегию по решению последствий «заражения».

Автор: Асель Асубаева, менеджер департамента налогов и права, «Делойт» в Каспийском регионе для  Forbes Kazakhstan 

Источник:

https://forbes.kz/process/expertise/kak_kompanii_mogut_snizit_riski_v_usloviyah_fors-majora/

http://www.uzdaily.com/ru/post/50770