Про роль фінансового експерта в успішному судовому розгляді

У кризові часи зростає кількість судових розглядів між бізнес-партнерами. Часто ці конфлікти пов’язані з фінансовим шахрайством, адже під тиском складної економічної ситуації власник або директор компанії може піти на порушення умов договору або закону.

Актуальними прикладами таких розглядів можуть бути:

• Розгляд між банком і кредитором, який, на думку банку, шляхом непрозорих транзакцій вивів активи з компанії-боржника і призвів до банкрутства підприємства.
• Розгляд між учасниками угоди з продажу бізнесу, де за деякий час після придбання активу покупець усвідомив, що продавець його ошукав під час продажу.
• Розгляд з підрядником щодо невідповідності фактичних виконаних робіт з будівництва даним у будівельних кошторисах.

Для успішного судового розгляду стороні спору необхідно тверезо оцінювати свої сильні та слабкі сторони і залучати для допомоги висококласних фахівців. Мова йде не лише про юристів, у багатьох випадках може знадобитися також допомога фінансових та інших фахових експертів. Це особливо актуально в ситуаціях з заплутаними шахрайськими схемами, де необхідно порахувати збиток, зробити глибинний аналіз фінансово-економічних дій та документів. Саме з цієї причини в сучасному світі існує практика залучення в рамках судових розглядів і комерційних арбітражів фінансових (форензік) експертів. Їхня підтримка не обмежується лише допомогою в розумінні шахрайських схем, в наш час роль експерта значно ширша.

Передусім експерт допомагає юристам визначити найкращу стратегію захисту інтересів клієнта в суді, зважаючи на фінансові аспекти справи. Для цього йому необхідно проаналізувати обставини справи і предмет спору. Також експерт дає рекомендації з методики розрахунку обсягу збитків позивача і самостійно здійснює розрахунок.

Далі експерт допоможе ретельно проаналізувати договір, що є предметом розгляду з точки зору фінансової логіки. Він зможе здійснити необхідні розрахунки на основі застосованих стандартів обліку і положень самого договору. Як приклад можна навести роботу експертів у справі колишніх акціонерів «ЮКОС» проти Російської Федерації. Під час розгляду в третейському суді експерти акціонерів давали свої оцінки потенційного штрафу, який Російська Федерація мала, на їхню думку, компенсувати за втрату контролю над групою та недоотримані дивіденди. Своєю чергою російські експерти також готували звіти, які критикували розрахунки протилежної сторони.

Внаслідок розгляду в 2014 році постійна палата Третейського суду в Гаазі присудила виплатити колишнім акціонерам «ЮКОС» штраф у 50 мільярдів доларів. Рішення було скасовано Окружним судом Гааги в 2016 році з причини, яка не стосувалася розрахунків, а деякі з експертних звітів перебувають у відкритому доступі й зараз.

Складність фінансових схем і контрактів в Україні, а також низька якість фінансової інформації робить ще більш актуальним залучення експертів з багатогранним фінансовим досвідом.

Якщо для здійснення розрахунків необхідні унікальні знання (наприклад, застосовуються стандарти обліку, які рідко використовуються на практиці), експерт допоможе визначити необхідність у додаткових сертифікованих фахівцях з відповідною експертизою. Водночас фінансовий експерт матиме доступ до найширшого кола фахівців і зможе дати свої рекомендації щодо їх залучення. Такими фахівцями можуть бути як оцінювачі й актуарії, так і індустріальні експерти, наприклад, експерт у сільському господарстві допоможе визначити родючість ґрунту в придбаній агрокомпанії з метою розуміння її реальної вартості.

Щоб розумно обґрунтувати свою позицію, стороні розгляду також необхідне повне розуміння реального стану справ. У цьому разі не обійтися без залучення експерта, який допоможе відповісти на широке коло суттєвих питань залежно від предмета спору:

• Чи були ознаки знецінення активу на момент його придбання?
• Якою була справедлива вартість проекту на момент призупинення будівництва?
• Чи були ознаки виведення грошей з компанії-боржника з метою її банкрутства?
• Внаслідок яких чинників/дій актив утратив вартість?

Якщо у компанії та її юриста недостатнє розуміння реальної ситуації, експерт допоможе провести додаткове фінансове розслідування для того, щоби позбутися «білих плям» та посилити позицію клієнта.

Окрім того, експерт допоможе зібрати документарні докази, які підтверджують позицію клієнта. Експерт допоможе підібрати і систематизувати внутрішню документацію, а також добере докази із зовнішніх джерел, до яких він має доступ. У разі роботи з зовнішніми джерелами не можна недооцінювати досвід та напрацювання експерта. Як-от, наприклад, можливість ідентифікувати кінцевого бенефіціара, через ланцюжок компаній, зареєстрованих у різних юрисдикціях, і зібрати до цього документацію, яку прийме суд. 

Не менш важливим кроком з боку експерта буде аналіз позиції протилежної сторони. Експерт проаналізує можливе альтернативне трактування положень договору, перевірить надані розрахунки на відповідність договору і застосованим правилам обліку, а також проаналізує надані докази. На основі своєї роботи форензік-експерт допоможе визначити сильні та слабкі сторони в аргументації протилежної сторони.

Далі важливо логічно й об'єктивно викласти виявлені факти у звіті експерта, який буде підготовлено та завірено експертом і додано до позовної заяви.

У сучасних реаліях виграти в суді здебільшого недостатньо для того, щоби повернути активи або отримати відповідну компенсацію. Суд може видати наказ про замороження активів відповідача, але це буде зроблено відповідно до інформації, отриманої від нього самого. При цьому відповідач може бути зацікавлений у збереженні своїх активів, що призведе до ризику того, що суду не буде надана вся інформація про його активи. У сучасних реаліях існує практика залучення експертів з форензіку для пошуку активів в усьому світі.

Це стає особливо актуально у разі розглядів компаній з СНД у міжнародних арбітражних судах. Одним з прикладів залучення зовнішніх експертів для пошуку активів є справа Мухтара Аблязова, звинуваченого у виведенні з казахського «БТА Банку» понад 6 мільярдів доларів. Розгляд цього випадку шахрайства став найбільшим у історії Високого суду Лондона . З метою пошуку активів, можливо викрадених Аблязовим, банком спільно з кредиторами було ухвалено рішення з залучення міжнародних аудиторів та юристів.

В країнах колишнього Радянського Союзу, зокрема, в Україні, успішність пошуку активів наближається до нуля з огляду на додаткові проблеми, як-от низький професіоналізм, демотивованість та корупція в органах слідства. Міжнародних експертів також залучають для допомоги правоохоронним органам у грамотному складанні документів і підготовці питань для іноземних колег.

Форензік-спеціалісти з великих міжнародних компаній мають доступ до всіх наявних баз та реєстрів юридичних осіб та майна. Крім того, вони можуть залучити людей, які фізично перебувають у будь-якій точці світу, щоби провести ідентифікацію та огляд активу або отримати інформацію від місцевих органів, недоступну для отримання електронними каналами. Державні слідчі, на жаль, таких ресурсів не мають. 

Звісно, варто звернути увагу на те, що навіть з добре обґрунтованою позицією в українських судах рішення мало передбачуване і часто залежить від мотивації судді. З цієї причини кваліфіковані міжнародні експерти часто відмовляються працювати з українськими судами. Тим не менше, є надія на зміну судової системи і хочеться вірити в те, що успішне залучення фінансових експертів стане звичною практикою не лише для тих справ, які розглядаються в міжнародних судах і арбітражах, але й тих, які розглядаються в господарських та арбітражних судах України.

Нагадуємо, 24 листопада, відбудеться конференція «Шахрайство у корпоративному секторі: ідентифікація та протидія», яку компанія «Делойт» готує спільно з American Chamber of Commerce in Ukraine для банків та юридичних компаній. Детальна інформація за посиланням.