特別股的發行條件及設計

特別股（preferred stock或preference shares）在英美法系非常普遍，台灣在2015年修法新增公司法第356-7條（閉鎖性股份公司得發行複數表決權、否決權及複數轉換權特別股）、2018年修正公司法第157條（特別股發行條件）後，可發行一種或多種（如：甲種、乙種）特別股，近年來已成為引進投資人、維持經營穩固或家族傳承的重要工具。特別股的發行條件大致分三類：

一、盈餘分配相關：

1. 無股利或有股利 （可固定、區間、其他方式附條件）

2. 優先或劣後分配股利，俗稱優先權

3. 累積權（若當年未分配盈餘，累積未來年度補足）

4. 參與權

5. 剩餘財產分配之優先權或劣後權

二、表決投票相關：

6. 有表決權、無表決權，或複數表決權

7. 特定事項否決權（veto right）（*限股東會決議事項，且排除選舉結果）

8. 被選舉權（董、監）有無或限制

9. 保障當選董事 （*閉鎖性公司可額外保障當選監察人）

三、保障及退場相關：

10. 賸餘財產分配優先權及計算方式（例：以出資額N倍優先分配）

11. 收回權（callable）：公司可主動收回特別股

12. 贖回權（redeemable）：股東可要求公司買回特別股

13. 轉換權（convertible）及轉換公式

14. 轉讓之限制：如身分、期間等（另參筆者文章，閉鎖性公司股份轉讓限制之自由與界線）

15. 特別股之權利、義務之其他事項：價格計算、付款方式、資訊取得權如財報等

雖然相關法令已放寬，筆者提醒實務上注意：

一、  股利的計算方式：雖可約定需某一定條件成就後特別股才享有股息紅利，但條件必須具體明確且載入章程（經濟部110年3月11日經商字第11002009640號函）。因此，若想鎖定某專案的盈餘作為股利分配，但條件難以明確，可考慮其他方式因應。

二、  收回權的限制：公司法第158條在2011年修正刪除收回特別股之財源須以盈餘或發行新股所得股款的限制，曾衍生公司可否拒絕收回的爭議。建議公司可在發行條件中明定收回特別股的具體條件，如一定期限或財務指標，保留彈性。

三、  新股優先認購權（pre-emptive right）：經濟部認為（備註）公司法第267條第3項屬強制規定，無法在特別股發行條件中剝奪原始股東的新股認購權（例外如限制員工權利新股、閉鎖性公司依公司法§365-12可排除§267），所以公司發行新股時仍有義務要通知原有股東，不可因股東預先拋棄或契約約定而脫免法定義務。

特別股的設計非常靈活，可採正向思考（如：給新投資人或子女有股利但無表決權的特別股）或逆向思考（如：給經營團隊或父母有複數表決權或否決權的特別股），亦可在各種發行條件或優先權附加條件或期限，然而仍需注意實務操作和主管機關見解，以免窒礙難行。

_{備註：經濟部80年4月1日商206033號函、90年9月4日商字第09002189970號函、110年2月9日經商字第11002403250號函、111年8月1日經商五字第11102023800號函。}