銀行業投資短期票券及NCD適用2%營業稅稅率及退稅實務爭議

財政部於民國（以下同）111年2月9日修正發布「銀行業保險業經營銀行保險本業收入範圍認定辦法」（以下簡稱認定辦法），增定銀行業依銀行法第71條第7款及第74條之1所定投資短期票券收入，及買賣或持有中央銀行依中央銀行法第27條規定發行定期存單（NCD）產生之收入，屬銀行業經營銀行本業以外之專屬本業收入，依加值型及非加值型營業稅法第11條第1項第3款規定，適用2%營業稅稅率。

銀行業以5%申報營業稅者，可評估申請營業稅退稅

認定辦法第2條第2項明定，銀行業投資短期票券收入適用2%營業稅率之規定，於施行日尚未核課或尚未核課確定之案件適用之，針對營業稅案件，所稱「核課確定之案件」，依目前國稅局稽徵實務，可能係依加值型及非加值型營業稅法第42-1條認定，即指經主管稽徵機關於申報期限屆滿之次日起6個月內核定者，且納稅義務人未依稅捐稽徵法第35條規定提起行政救濟者，舉例而言，假設甲銀行於111年1月1日以前就投資短期票券收入以5%申報營業稅，且110年9至10月該期之營業稅係於申報110年11月15日申報，而國稅局於111年5月15日核定並公告之，依稅捐稽徵法第35條規定，甲銀行提起復查之期限為公告之翌日起30日內，故若甲銀行未提起復查，6月15日即告核課確定，則甲銀行可於核課確定前向國稅局申請110年9月至12月之退稅。

營業稅退稅期間之爭議

雖針對營業稅退稅案件，國稅局實務上多以加值型及非加值型營業稅法第42-1條認定營業稅申報之核課期間，即主管稽徵機關於申報期限屆滿之次日6個月內，核定其銷售額、應納或溢付營業稅額之期間，然而，按「因適用法令、認定事實、計算或其他原因之錯誤，致溢繳稅款者，納稅義務人得自繳納之日起10年內提出具體證明，申請退還」及「110年11月30日修正之本條文施行時，因修正施行前第1項事由致溢繳稅款，尚未逾5年之申請退還期間者，適用修正施行後之第1項本文規定。」分別為稅捐稽徵法第28條第1項及第4項所明定，稅捐稽徵法第28條的訂定本意是保障納稅義務人之權利，讓納稅義務人與稅捐稽徵機關有相對應之權利退還溢繳稅款，並未限制確定之案件即不得申請。納稅義務人對於因適用法律錯誤而申請退稅之權利，不因案件「確定與否」而受任何影響，退稅請求權性質上是公法上不當得利請求權，稅捐稽徵機關，就溢收的部分即應退還予納稅義務人。

又加值型及非加值型營業稅法第42-1條係在減少主管稽徵機關之稅捐行政，然若逾申報期限屆滿之次日起6個月後，主管稽徵機關發現納稅義務人有所漏稅款者，仍得用稅捐稽徵法第21條，於5年或7年內隨時向納稅義務人補徵稅款；反觀納稅義務人營業稅案件若逾申報期限屆滿之次日起6個月後，方因釐清現行法令不明之處之解釋函令發布，而發現有適用法令錯誤之情事者，則有可能遭主管稽徵機關以稅捐稽徵法第1條之1否准其以同法第28條提起之更正申請，實有權利義務不平等之情事。

綜上，銀行業投資短期票券收入及買賣或持有NCD產生之收入，若以往年度較謹慎以5%申報營業稅，除依目前國稅局稽徵實務，就尚未核課確定之案件申請退稅，應亦有立場主張稅捐稽徵法第28條之退稅請求權。